近年来，网络不正当竞争纠纷日益增多。如何更好地理解和适用网络平台有关竞争的法律条款，合理划分数据权益权属及边界，避免数据抓取过程中产生纠纷，成为企业关注的焦点。在日前举办的网络不正当竞争法律实务问题研讨会上，融力天闻律师事务所合伙人邱政对反不正当竞争法中规定的“实质性替代”问题进行了解读，介绍了司法裁判中数据抓取行为“实质性替代”判断对案件走向的影响。
数据抓取和数据使用经常是一个密不可分的过程。“对于数据抓取导致‘实质性替代’这类案件，当前的裁判思路是，数据获取行为的不正当抓取必然导致后续使用行为的不正性，自然会引发后续的不正当竞争认定（盗窃、胁迫、欺诈、电子侵入等破坏技术措施、违反约定、数据抓取协议），此时是否构成‘实质性替代’不会成为判定不正当竞争的必要条件。”邱政表示，但如果是对他人数据的照搬照抄，往往会产生替代性后果，进而被认定为不正当竞争。此外，在他人数据基础上的创新，需要综合被告使用行为的创新程度、对原告利益的影响及其在促进社会福利提升方面的贡献，以及是否有更好的替代方案等因素，来判断被诉行为的竞争后果，也很可能满足“实质性替代”要件，从而构成不正当竞争。
邱政举例说，在“汉涛诉爱帮案”中，爱帮网使用了源于大众点评网的内容，其商户简介和大众点评网完全一致，用户点评和大众点评网也没有实质性区别。通过爱帮网，用户可直接获取商户简介的全部内容和用户点评的绝大部分内容，基本实现获取信息的目的，网络用户一般不会再选择点击大众点评链接标识。因此，爱帮网中的商户简介和用户点评已构成对大众点评网相应内容的“实质性替代”，对汉涛公司合法利益造成实质性损害。
“同样地，在抖音诉刷宝案中，法院认定微播公司通过对抖音APP实质性投入和长期运营，积累的数据集合形成了核心竞争力应受法律保护。刷宝公司未经许可，将涉案数据集中的用户信息、短视频、评论内容整体抓取搬运至刷宝APP，会导致刷宝APP用户、评论等快速增加。如果法律不加以制止，被诉行为持续，会导致抖音APP和刷宝APP内容高度同质化，对抖音竞争利益造成实质性损害。”邱政表示，我们可以推定，满足他人数据基本直接搬运使用、未做过多创新性修改、未形成新的服务或商业模式、存在用户此消彼长的高度可能性四个方面，就能构成“实质性替代”，可判定为不正当竞争。企业需要对以上事项提高警惕，避免产生不正当竞争风险。
